“如何區(qū)分個人行賄和單位行賄？實踐中，一般從行賄意志形成的過程、行賄款出處、利益歸屬三方面進行判斷?！睋P州市邗江區(qū)紀委監(jiān)委案件審理室主任楊海港表示，通常二者區(qū)分較為明確，但對于一人公司或夫妻公司實施的行賄行為，由于行賄人意志具有代表單位和個人的雙重屬性，加之單位利益與自然人利益也常呈現(xiàn)交織狀態(tài)，容易引發(fā)爭議。汪某案就是如此。

經(jīng)過審慎研判，汪某案最終以單位行賄罪移送審查起訴。楊海港解釋稱，一是該公司的經(jīng)營利益雖然歸屬于唯一股東汪某，但汪某并非行賄后就直接獲得了利益，后續(xù)還需要通過公司開展相關(guān)工作、扣除運營成本、承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險再轉(zhuǎn)化為盈利后才能歸其所有；二是該公司委托會計公司代理記賬，定期提供相關(guān)數(shù)據(jù)信息、銀行流水及對賬單等，供其制作賬目材料，現(xiàn)有證據(jù)無法證明汪某個人與公司財產(chǎn)混同。

在浙江省開化縣紀委副書記、監(jiān)委副主任、縣委巡察辦主任汪建華看來，對單位行賄罪的認定有以下難點：一是單位行為確定難，單位意志往往通過單位成員的意志及行為體現(xiàn)，尤其是一人公司或夫妻公司中，個人意志和單位意志、個人財產(chǎn)和單位財產(chǎn)容易混同，難以認定行賄是單位行為還是個人行為；二是客觀證據(jù)獲取難，單位行賄相關(guān)交易和協(xié)議多為隱秘進行；三是主觀意圖確定難，個別人員假冒單位名義行賄和單位實際行賄交織，導(dǎo)致主體識別困難。

杭州市上城區(qū)紀委監(jiān)委案件審理室主任周暉認為，要準確區(qū)分單位行賄罪與行賄罪，僅僅查明權(quán)錢交易的事實是不夠的，必須結(jié)合單位性質(zhì)、組織管理機制、行賄資金來源、犯罪收益歸屬等進行綜合判斷。

周暉解釋，實踐中，有的行賄行為表面上經(jīng)過了單位決策，甚至行賄資金也由單位報銷，但單位意志與個人意志、單位利益與個人利益高度混同，實際體現(xiàn)的仍是個人的犯罪故意，對此應(yīng)透過現(xiàn)象看本質(zhì)，認定為行賄罪而非單位行賄罪。相反，有的行賄行為雖未經(jīng)集體決策程序，但多數(shù)領(lǐng)導(dǎo)班子對此知情并默認，行賄所謀取的利益明確指向單位，那么即便具體的行賄行為由個人實施，行賄資金由個人墊付，也應(yīng)考慮認定為單位行賄罪。

單位行賄行為多見于權(quán)力集中、資金密集、資源富集等“三集”領(lǐng)域

2021年初，上海菲茨機電設(shè)備有限公司股東、實控人徐凱華通過堂姐徐云芬向時任浙江省樂清市衛(wèi)健局局長王賢明推薦其代理的某品牌醫(yī)療設(shè)備，希望得到關(guān)照，并約定回報部分利潤。菲茨公司及其合作公司因而中標該市4100余萬元的醫(yī)療設(shè)備采購項目。2021年間，在王賢明支持協(xié)調(diào)下，徐凱華等人合作的公司中標26個項目，共計8400余萬元。

2022年12月，樂清市人民法院以單位行賄罪、行賄罪，數(shù)罪并罰，決定對徐云芬執(zhí)行有期徒刑六年二個月，并處罰金60萬元。判決書顯示，徐凱華通過徐云芬向王賢明行賄共計715萬元（其中382萬元為單位行賄）。菲茨公司、徐凱華涉嫌單位行賄罪、行賄罪一案正在審理中。

“醫(yī)療設(shè)備采購涉及幾億元的資金，徐凱華等人正是看中了這塊巨大的利益蛋糕，才心存僥幸、鋌而走險?！睋?jù)樂清市紀委監(jiān)委辦案人員介紹，他們?yōu)橐?guī)避監(jiān)管，直接采取現(xiàn)金行賄，歸案后還辯稱“利潤分成是正常的人情往來”。

“單位行賄行為多見于權(quán)力集中、資金密集、資源富集等‘三集’領(lǐng)域，如工程建設(shè)、資源開發(fā)、醫(yī)療衛(wèi)生、金融等領(lǐng)域?！遍_化縣紀委監(jiān)委案件監(jiān)督管理室主任沈斌告訴記者。

“行賄受賄是一種對合行為，二者互為條件?！闭憬∮癍h(huán)市紀委監(jiān)委派駐第五紀檢監(jiān)察組副組長潘海波認為，目前，單位行賄與個人行賄的量刑幅度、立案標準相差較大，一定程度上助長了單位行賄行為。同時，一些領(lǐng)域系統(tǒng)龐大，下屬單位眾多，財務(wù)管理制度相對不健全，一些下屬單位為謀取本單位利益，用“小金庫”資金等向上級部門或其他單位領(lǐng)導(dǎo)行賄，也是單位行賄發(fā)生的一大誘因。

浙江省建德市紀委監(jiān)委第四紀檢監(jiān)察室副主任代長亮分析，從單位自身看，當利益需求無法通過正當渠道滿足時，一些企業(yè)就轉(zhuǎn)而“另辟蹊徑”；從客觀環(huán)境看，審批環(huán)節(jié)較多，尋租空間尚存，一些企業(yè)擔(dān)心“別人送錢我不送，機會都會繞道走”；從行賄對象講，一些國家工作人員腐化墮落，“不給錢不辦事”，一些企業(yè)不得不行賄。

單位行賄破壞規(guī)范有序的市場環(huán)境、營商環(huán)境，進而破壞公平公正的法治環(huán)境

2022年4月，國家監(jiān)委、最高檢首次聯(lián)合發(fā)布5起行賄犯罪典型案例，其中之一便是以下這起單位行賄案——

2015年至2018年，時任浙江省臺州市環(huán)保局工作人員林某某（另案處理）、仙居縣環(huán)保局工作人員王某某（已判決）等有關(guān)國家工作人員接受浙江貴某貴金屬有限公司法定代表人李某某的請托，收受財物，為該公司在辦理《危險廢物經(jīng)營許可證》、生產(chǎn)經(jīng)營、逃避環(huán)保執(zhí)法檢查等方面提供幫助。

2021年10月，貴某公司因犯污染環(huán)境罪、單位行賄罪，數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行罰金95萬元。李某某因犯污染環(huán)境罪、單位行賄罪，數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二年十個月，并處罰金40萬元。對公司違法所得1850萬元，向貴某公司、李某某予以追繳，上繳國庫。

“從行賄人、涉事單位、社會經(jīng)濟發(fā)展三方面看，與一般行賄案件相比，單位行賄的危害更大?！敝軙煼治?，從行賄人角度看，單位行賄更容易讓行賄人產(chǎn)生“免責(zé)心理”，認為自己是“奉命行事”，搞的是“公關(guān)工作”，追求的是單位利益而非個人利益；從涉事單位角度看，通過行賄“走捷徑”，謀取不正當競爭優(yōu)勢，容易讓單位忽視規(guī)劃長遠目標、打磨自身硬實力，游走于法律風(fēng)險邊緣，不利于長遠發(fā)展；從社會經(jīng)濟發(fā)展角度看，單位行賄破壞了規(guī)范有序的市場環(huán)境、營商環(huán)境，進而破壞公平公正的法治環(huán)境，造成市場主體“逆淘汰”。

“單位行賄通常以單位名義、按一定規(guī)則、以回扣和手續(xù)費等形式給予國家工作人員財物，相關(guān)費用必然會轉(zhuǎn)嫁到產(chǎn)品上，增加其銷售采購成本。”臺州市紀委監(jiān)委第五審查調(diào)查室主任何朝暉說。浙江省江山市紀委監(jiān)委第一紀檢監(jiān)察室干部程方圓舉例稱，某醫(yī)藥公司長期給予合作醫(yī)院的某些人回扣，就會抬高藥品價格，最終將負擔(dān)轉(zhuǎn)嫁給患者；某公司為了工程項目中標，向相關(guān)公職人員行賄，勢必要收回這部分成本，這就容易造成“豆腐渣”工程。

刑法修正案（十二）草案將單位行賄罪刑罰由原來最高判處五年有期徒刑的一檔刑罰，修改為兩檔刑罰

實踐中，單位行賄案件較多，與個人行賄相比法定刑相差懸殊。一些行賄人以單位名義行賄，規(guī)避處罰，導(dǎo)致案件處理不平衡，懲處力度不足。

7月25日，刑法修正案（十二）草案提請十四屆全國人大常委會第四次會議審議。草案將單位行賄罪刑罰由原來最高判處五年有期徒刑的一檔刑罰，修改為兩檔刑罰：“三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金”和“三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金”。

“防止單位行賄行為發(fā)生，關(guān)鍵要做好查辦、治理、教育三方面的工作，讓各單位不敢行賄、不能行賄、不想行賄。”周暉稱，應(yīng)嚴肅查處單位行賄行為，形成強大震懾；強化相關(guān)行業(yè)、領(lǐng)域源頭治理，通過召開案件剖析會、向主管部門制發(fā)監(jiān)察建議書等深入分析原因，持續(xù)以監(jiān)督護航經(jīng)濟發(fā)展，助力構(gòu)建良好營商環(huán)境；將警示教育向行賄單位所屬的行業(yè)、領(lǐng)域延伸，讓更多單位受警示、明代價、存戒懼。

為推進受賄行賄“末端治理”向“源頭防治”轉(zhuǎn)化，各地紀委監(jiān)委注重“懲、治、防”同向發(fā)力，推動紀檢監(jiān)察監(jiān)督與司法監(jiān)督、財會監(jiān)督等貫通銜接，實現(xiàn)對受賄行賄問題的早發(fā)現(xiàn)、快鎖定、強突破，切實提高案件查辦水平。

為精準區(qū)分單位行賄與個人行賄，玉環(huán)市紀委監(jiān)委建立定期會商制度，做深做細“四個查明”，推動強化案件查辦的證據(jù)意識和程序意識?！八膫€查明”，即查明具體執(zhí)行人行賄“為了誰”“為什么”的事實，解決行賄的主要目的與行賄行為的一致性問題；查明單位行賄意志的形成情況，準確區(qū)分單位意志與有關(guān)人員個人意志；查明權(quán)錢交易的具體對象和關(guān)系，解決行賄單位與利益獲得者的一致性及附帶效果等關(guān)系問題；查明權(quán)錢交易的自愿性問題，解決因被勒索而給予國家工作人員財物且未獲得不正當利益等情況的定性問題。

近年來，臺州市紀委監(jiān)委不斷加大行賄典型案件查辦、曝光力度，營造對受賄行賄者絕不姑息的氛圍。與公安、法院、檢察院、審計、財政等部門建立信息通報和線索移送工作機制，聚焦工程建設(shè)、政府采購、招投標、執(zhí)法審批等重點領(lǐng)域，持續(xù)拓寬問題線索來源，深挖徹查受賄行賄行為，營造公平公正、親清有度的市場環(huán)境。

今年年初，揚州市邗江區(qū)紀委監(jiān)委在調(diào)查某公司涉嫌行賄問題時，發(fā)現(xiàn)該公司曾多次給予安全監(jiān)督工作人員紅包、回扣，隨即啟動應(yīng)急管理系統(tǒng)突出問題專項治理，3名涉案人員主動到案說明問題。針對相關(guān)案件暴露的體制機制短板，樂清市紀委監(jiān)委牽頭，推動有關(guān)部門新建制度清單、重構(gòu)防范機制。

針對少數(shù)民營企業(yè)企圖通過單位行賄解決企業(yè)困境、尋求商機的現(xiàn)象，廣東省廣州市花都區(qū)紀委監(jiān)委啟動“花企廉盟”行動，聚焦民企特別是中小微企業(yè)，搭建無障礙交流平臺，及時了解企業(yè)經(jīng)營過程中遇到的痛點難點堵點，通過監(jiān)督執(zhí)紀推動依法依規(guī)解決企業(yè)問題。同時，開展營商環(huán)境突出問題專項整治，今年來查處執(zhí)法人員吃拿卡要、基層行政人員收取好處費等問題34個、給予黨紀政務(wù)處分11人。